Asupra recursului în casaţie, în baza actelor şi lucrărilor dosarului, constată următoarele:
I. Prin Sentinţa penală nr. 28 din data de 28 ianuarie 2022 a Tribunalului Iaşi, secţia penală, pronunţată în Dosarul nr. x/2020, a fost condamnat inculpatul A., născut în mun. Bucureşti, domiciliat în mun. Bucureşti, fără antecedente penale, în prezent aflat în Penitenciarul Iaşi, studii superioare, necăsătorit, stagiul militar neefectuat, fără antecedente penale, la următoarele pedepse:
- 3 (trei) ani închisoare pentru comiterea infracţiunii de pornografie infantilă în formă continuată, prev. de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen., în varianta procurării, deţinerii, producerii şi distribuirii, cu aplicarea art. 35 alin. (1) C. pen., comisă împotriva persoanei vătămate minore B., domiciliată în Iaşi, jud. Iaşi.
în baza art. 67 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 68 alin. (1) lit. b) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa complementară a interzicerii exercitării drepturilor prevăzute de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima B. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta pe o perioadă de 2 ani.
în temeiul art. 65 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 65 alin. (3) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii exercitării drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima B. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
- 2 (doi) ani închisoare pentru comiterea infracţiunii de pornografie infantilă prevăzute de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen., în varianta procurării, comisă împotriva persoanei vătămate minore C., domiciliată în sat Tomeşti, com. Tomeşti, jud. Iaşi.
în baza art. 67 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 68 alin. (1) lit. b) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa complementară a interzicerii exercitării drepturilor prevăzute de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implica exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima C. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta pe o perioadă de 2 ani.
în temeiul art. 65 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 65 alin. (3) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii exercitării drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima C. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
- 2 (doi) ani şi 6 (şase) luni închisoare, pentru comiterea infracţiunii de pornografie infantilă, prev. de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen., în varianta procurării, comisă împotriva persoanei vătămate minore D., domiciliată în mun. Bucureşti.
în baza art. 67 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 68 alin. (1) lit. b) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa complementară a interzicerii exercitării drepturilor prevăzute de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima D. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta pe o perioadă de 2 ani.
în temeiul art. 65 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 65 alin. (3) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii exercitării drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima D. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
- 3 (trei) ani şi 6 (şase) luni închisoare pentru comiterea infracţiunii de şantaj, prev. de art. 207 alin. (1) şi (2) C. pen., cu aplicarea art. 77 lit. b) C. pen., faţă de persoana vătămată minoră B., domiciliată în Iaşi, jud. Iaşi.
în baza art. 67 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 68 alin. (1) lit. b) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa complementară a interzicerii exercitării drepturilor prevăzute de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima B. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta pe o perioadă de 3 ani.
în temeiul art. 65 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 65 alin. (3) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii exercitării drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima B. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
- 3 (trei) ani închisoare pentru comiterea infracţiunii de şantaj, prev. de art. 207 alin. (1) şi (2) C. pen., faţă de persoana vătămată D., domiciliată în mun. Bucureşti.
În baza art. 67 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 68 alin. (1) lit. b) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa complementară a interzicerii exercitării drepturilor prevăzute de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima D. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta pe o perioadă de 3 ani.
în temeiul art. 65 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 65 alin. (3) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii exercitării drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victima D. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
- 2 (doi) ani închisoare pentru comiterea infracţiunii de acces ilegal la un sistem informatic, prev. de art. 360 alin. (1), (2) şi 3 C. pen. comisă împotriva persoanei vătămate E., domiciliată în Iaşi, jud. Iaşi.
în baza art. 67 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 68 alin. (1) lit. b) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa complementară a interzicerii exercitării drepturilor prevăzute de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a comunica cu victima E. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta pe o perioadă de 2 ani.
în temeiul art. 65 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 65 alin. (3) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii exercitării drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a comunica cu victima E. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
- 3 (trei) luni închisoare pentru comiterea infracţiunii de violarea secretului corespondenţei, prev. de art. 302 alin. (1) C. pen., comise împotriva persoanei vătămate E., domiciliată în Iaşi, jud. Iaşi.
în baza art. 61 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 68 alin. (1) lit. b) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa complementară a interzicerii exercitării drepturilor prevăzute de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a comunica cu victima E. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de acestea pe o perioadă de 1 an.
în temeiul art. 65 alin. (1) C. pen. cu referire la art. 65 alin. (3) C. pen. i-a fost aplicată inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii exercitării drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a comunica cu victima E. sau cu membrii de familie ai acesteia ori de a se apropia de aceasta, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
în baza art. 38 C. pen., cu referire la art. 39 alin. (1) lit. b) C. pen., s-a dispus contopirea pedepselor la care a fost condamnat inculpatul A., urmând ca acesta sa execute pedeapsa mai grea de 3 ani şi 6 luni închisoare la care se va adăuga o treime din celelalte pedepse aplicate.
Pedeapsă de executat pentru inculpatul A.: 7 (şapte) ani şi 9 (nouă) luni închisoare (3 ani şi 6 luni + 1/3 din 3 ani + 2 ani +2 ani şi 6 luni + 3 ani + 2 ani + 3 luni).
în baza art. 45 alin. (2) C. pen., au fost contopite pedepsele complementare aplicate inculpatului A. pentru infracţiunile concurente în pedeapsa complementară rezultantă constând în interzicerea, în baza art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., pe o perioadă de 3 ani a exercitării drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victimele D. şi B. sau cu membrii de familie ai acestora ori de a se apropia de acestea pe o perioadă de 3 ani, respectiv de a de a comunica cu victimele C. şi E. sau cu membrii de familie ai acestora ori de a se apropia de acestea pe o perioadă de 2 ani.
în baza dispoziţiilor art. 45 alin. (5) cu referire la alin. (2), (3) lit. a) C. pen., au fost contopite pedepsele accesorii ce i-au aplicate inculpatului A. pentru infracţiunile concurente, în pedeapsa accesorie rezultantă constând în interzicerea drepturilor prev. de art. 66 alin. (1) lit. a), b), d), f), n) C. pen., respectiv exercitarea drepturilor de a fi ales în autorităţile publice sau în orice alte funcţii publice, de a ocupa o funcţie care implică exerciţiul autorităţii de stat, de a alege, de a fi tutore sau curator, de a comunica cu victimele D., B., C., E. sau cu membrii de familie ai acestora ori de a se apropia de acestea, pe durata şi în condiţiile prev. de art. 65 C. pen.
În baza dispoziţiilor art. 399 alin. (1) C. proc. pen., a fost menţinută măsura arestării preventive dispuse pe parcursul procesului penal cu privire la inculpatul A. (măsură preventivă dispusă faţă de inculpat prin încheierea penală nr. 86/JDL/07.04.2020 a Tribunalului Iaşi, menţinută şi rămasă definitivă prin încheierea penală nr. 61/CDL/13.04.2020 a Curţii de Apel Iaşi).
Executorie - conform art. 399 alin. (4), rap. la art. 399 alin. (1) C. proc. pen. - în ce priveşte menţinerea măsurii preventive a arestării faţă de inculpat.
în baza dispoziţiilor art. 72 alin. (1) C. pen., s-a scăzut din durata pedepsei principale a închisorii pronunţate prin prezenta sentinţă penală faţă de inculpatul A., perioada reţinerii şi arestării preventive a inculpatului, respectiv perioada începând cu data de 06.04.2020 la zi.
în baza dispoziţiilor art. 397 din C. proc. pen., rap. la art. 19-20 din C. proc. pen., coroborat şi cu art. 23 alin. (3) - teza întâi C. proc. pen., a fost admisă acţiunea civilă exercitată de procuror, pentru partea civilă minoră C. şi a fost obligat inculpatul A. la plata către partea civilă C. a contravalorii în RON, la data plăţii, a sumei de 3.000 euro.
în baza art. 404 alin. (4) lit. c), raportat la art. 249 alin. (1), (2), (5) şi 6 C. proc. pen. a fost menţinută, în vederea garantării executării cheltuielilor judiciare şi a despăgubirilor civile, măsura sechestrului asigurător dispus cu privire la sumele de 100 euro şi 2.900 USD ridicate cu ocazia percheziţiei domiciliare efectuate la locuinţa inculpatului A., în vederea reparării pagubei produse prin infracţiune, precum şi pentru garantarea executării cheltuielilor judiciare, prin ordonanţa din 09.04.2020, sume ce a fost depuse în conturile Agenţiei Naţionale de Administrare a Bunurilor Indisponibilizate (ANABI) deschis la F. Iaşi, consemnate pe numele inculpatului, la dispoziţia Direcţiei de Investigare a Infracţiunilor de Criminalitate Organizată şi Terorism - Serviciul Teritorial Iaşi, potrivit chitanţelor aflate în copie la dosarul de urmărire penală.
în baza dispoziţiilor art. 397 alin. (2) C. proc. pen., rap, la art. 249 alin. (1), (2), (5) şi 7 C. proc. pen., s-a dispus luarea măsurii asigurătorii constând în indisponibilizarea bunurilor mobile şi imobile ale inculpatului A., prin instituirea unui sechestru asupra bunurilor mobile şi imobile ale acestuia până la concurenţa sumei de bani la plata cărora inculpatul a fost obligat, prin prezenta sentinţă penală, în favoarea părţii civile C.
Copie de pe prezenta, în vederea aducerii la îndeplinire a măsurii asigurătorii a sechestrului dispuse de către instanţă, a fost comunicată la Oficiul de Cadastru şi Publicitate Imobiliară Iaşi, precum şi Ia Agenţia Naţională de Administrare Fiscală - Direcţia Generală Regională a Finanţelor Publice Bucureşti Sector 5, pentru luarea măsurilor corespunzătoare, conform art. 251 - 252 C. proc. pen.
în baza disp. art. 112 lit. b) C. pen., raportat la art. 404 alin. (4) lit. d) C. proc. pen., s-a dispus confiscarea specială de la inculpatul A. a următoarelor bunuri ridicate de la inculpat la data de 06.04.2020 (aflate la sediul instanţei), care au fost folosite la comiterea infracţiunilor.
- 1 telefon mobil marca x, cu seriile x şi y;
- 1 telefon mobil marca x, cu seria x.
II. împotriva acestei hotărâri a formulat apel inculpatul A.
Prin Decizia penală nr. 890 din data de 14.11.2022 a Curţii de Apel Iaşi, secţia penală şi pentru cauze cu minori, pronunţată în Dosarul nr. x/2020, în baza art. 421 pct. l lit. b) C. proc. pen., a fost respins ca nefondat apelul formulat de inculpatul A., născut în mun. Bucureşti, domiciliat în mun. Bucureşti, fără antecedente penale, împotriva Sentinţei penale nr. 28 din 28.01.2022, pronunţată de Tribunalul Iaşi, în Dosarul nr. x/2020, sentinţă care a fost menţinută.
A fost dedusă din durata pedepsei principale aplicate inculpatului durata arestării preventive a acestuia, de la 28.01.2022 la zi (14.11.2022).
în fapt, s-a reţinut că:
1. în perioada septembrie- noiembrie 2019, inculpatul A. a determinat persoana vătămată minoră B., în vârstă de 16 ani, să realizeze o serie de fotografii cu caracter sexual explicit, inclusiv cu organele genitale ale acesteia şi să i le expedieze apoi prin intermediul unui sistem informatic mobil, faptă ce întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de pornografie infantilă, prev. de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen.
2. în toamna anului 2019, inculpatul A. a constrâns-o pe persoana vătămată B., să stea dezbrăcată complet în genunchi timp de mai multe ore în repetate rânduri, fără să bea apă, să îşi taie părul, să îşi scrie pe abdomen cu un marker negru: "sunt sclava lui G." şi "sunt târfa lui G.", să mănânce o coală de hârtie şi sa urmeze pe jos în camera sa de acasă, precum şi să sufere mai multe lovituri, toate acestea pentru simpla satisfacţie a autorului, sub ameninţarea cu darea în vileag a materialelor pornografice deţinute
8 cu persoana vătămată, faptă ce întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de şantaj, prev. de art. 207 alin. (1) şi (2) C. pen.
Având în vedere împrejurarea că fapta a fost comisă prin supunerea victimei la tratamente degradante, în cauză s-a reţinut ca fiind incidenţă circumstanţa agravantă prev. de art. 77 lit. b) C. pen.
3. în perioada septembrie- octombrie 2019, inculpatul A. a produs 4 materiale pornografice cu minora B., filmând-o pe aceasta în timpul actului sexual, din diferite poziţii, fapte ce întrunesc elementele constitutive ale infracţiunii de pornografie infantilă în formă continuată (4 acte materiale), prev. de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen., cu aplicarea art. 35 alin. (1) C. pen.
4. la data de 30.10.2019, inculpatul A. a distribuit prin intermediul reţelei de socializare on-line, 3 fişiere tip imagine cu conţinut pornografic cu minora B., faptă ce întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de pornografie infantilă, prev. de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen.
5. în perioada septembrie 2019 - aprilie 2020, inculpatul A. a accesat contul lui "B.", ce era protejat prin intermediul procedurii de autentificare pe bază de nume de utilizator şi parolă, în scopul obţinerii datelor informatice constând în corespondenţa electronică a acesteia, pe care a deschis-o şi citit-o, faptă săvârşită fără a avea acordul persoanei vătămate E., întruneşte elementele constitutive ale infracţiunilor de acces ilegal la un sistem informatic, prev. de art. 360 alin. (1), (2) şi 3 C. pen. şi violarea secretului corespondenţei, prev. de art. 302 alin. (1) C. pen.
6. inculpatul A. a procurat în cursul lunii iulie 2019 de la persoana vătămată minoră C., în vârstă de 16 ani, materiale pornografice ce o reprezintă, prin intermediul unui sistem informatic, fapta ce întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de pornografie infantilă, prev. de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen.
7. inculpatul A. a determinat persoana vătămată D., minoră la data faptelor, în perioada 2016 - 2017, să realizeze o serie de fotografii şi filmări cu caracter sexual explicit, inclusiv cu organele genitale ale acesteia şi să le expedieze apoi prin intermediul unui sistem informatic mobil, faptă ce întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de pornografie infantilă, prev. de art. 374 alin. (1) şi (2) C. pen.
8. inculpatul A. a constrâns persoana vătămată D., în perioada 2018 - 2019, să stea în genunchi mai mult timp în repetate rânduri, să îşi taie diferite haine, să îşi scrie pe abdomen diferite mesaje precum: "sunt sclava lui G." şi "sunt târfa lui G.", să realizeze şi să trimită fotografii şi filmări în care aceasta apare parţial sau complet dezbrăcată şi cu un comportament sexual explicit, precum şi să realizeze şi să trimită fotografii şi filmări în care mama sa apare parţial sau complet dezbrăcată, toate acestea pentru simpla satisfacţie a autorului, sub ameninţarea cu darea în vileag a materialelor pornografice deţinute cu persoana vătămată, faptă ce întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de şantaj, prev. de art. 207 alin. (1) şi (2) C. pen.
III. împotriva acestei decizii penale a formulat recurs în casaţie inculpatul A., întemeiat pe cazul de casare prevăzut de art. 438 alin. (1) pct. 7 din C. proc. pen., susţinând, în esenţă, că a fost condamnat pentru o faptă care nu este prevăzută de legea penală.
În motivarea recursului în casaţie, în esenţă, a arătat că infracţiunea de pornografie infantilă, prev. de art. 374 alin. (1) şi (4) C. proc. pen. pentru care a fost condamnat nu există în lipsa materialului pornografic, apreciind că pentru reţinerea acesteia este necesară existenţa în format fizic a materialului pornografic, material stocat pe un dispozitiv informatic.
De asemenea, a mai invocat faptul că instanţele de fond au considerat ca fiind nerelevant faptul că nu au fost găsite materiale pornografice, reţinând că este suficientă solicitarea inculpatului adresată persoanelor vătămate, dar şi declaraţiile acestora.
A mai arătat că obiectul material al infracţiunii este reprezentat de imagini, filmări sau alte reprezentări ale unui minor implicat în activităţi sexuale explicite. Or, în cauza pendinte nu se poate vorbi de existenţa unor imagini care să se subscrie elementului material al infracţiunii.
În concluzie, a solicitat admiterea recursului în casaţie şi casarea hotărârii atacate în ceea ce priveşte infracţiunea de pornografie infantilă.
IV. Prin încheierea din 22.02.2023, pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, secţia penală, în Dosarul nr. x/2020, a fost admisă în principiu cererea de recurs în casaţie formulată de inculpatul A. împotriva Deciziei penale nr. 890 din data de 14.11.2022 a Curţii de Apel Iaşi, secţia penală şi pentru cauze cu minori, pronunţată în Dosarul nr. x/2020.
În esenţă, s-a reţinut că cererea de recurs în casaţie îndeplineşte condiţiile prevăzute la art. 434 - 438 C. proc. pen., iar în procedura de examinare a admisibilităţii recursului în casaţie instanţa supremă verifică doar aspectele strict formale care nu pun în discuţie chestiuni ce ţin de soluţionarea fondului căii de atac.
VI. Examinând recursul în casaţie declarat de inculpatul A. prin prisma criticilor circumscrise cazului de casare prevăzut de art. 438 alin. (1) pct. 7 C. proc. pen., în limitele prevăzute de art. 442 alin. (1) şi (2) C. proc. pen., astfel cum au fost stabilite prin încheierea de admitere în principiu din 22.02.2023, Înalta Curte apreciază că acesta este nefondat, pentru următoarele considerente:
Preliminar, Înalta Curte reţine că, în condiţiile art. 438 alin. (1) pct. 7 C. proc. pen., hotărârile sunt supuse casării, dacă inculpatul a fost condamnat pentru o faptă care nu este prevăzută de legea penală, caz de casare ce vizează situaţiile în care fapta concretă pentru care s-a pronunţat soluţia definitivă de condamnare nu întruneşte elementele de tipicitate obiectivă prevăzută de norma de incriminare; dacă instanţa a ignorat o normă care conţine dispoziţii de dezincriminare a faptei, indiferent dacă vizează vechea reglementare, în ansamblul său, sau modificarea unor elemente ale conţinutului constitutiv, astfel încât nu se mai realizează o corespondenţă deplină între fapta săvârşită şi noua configurare legală a tipului respectiv de infracţiune.
Este de menţionat că, din perspectiva cazului de casare prevăzut de art. 438 alin. (1) pct. 7 C. proc. pen. nu se poate realiza o analiză a conţinutului mijloacelor de probă, o nouă apreciere a materialului probator sau stabilirea unei alte situaţii de fapt pe baza căreia să se concluzioneze că fapta nu este prevăzută de legea penală, verificarea hotărârii făcându-se exclusiv în drept, fără a putea fi supuse cenzurii starea factuală reţinută de instanţa de apel.
Înalta Curte subliniază că ceea ce s-a invocat de recurentul inculpat ca temei al incidenţei dispoziţiilor art. 438 alin. (1) pct. 7 C. proc. pen. este inexistenţa probei materialului pornografic explicit, în materialitatea sa, astfel încât atât instanţa de fond cât şi instanţa de apel au reţinut, în mod eronat întrunirea elementelor de tipicitate ale infracţiunii prev. de art. 374 alin. (1) şi (4) C. pen.
S-a susţinut că nu poate fi reţinut conţinutul alternativ al infracţiunii de pornografie infantilă în sensul procurării sau deţinerii, fără ca materialul să existe în materialitatea sa şi să poată fi vizualizat de judecător pentru a se stabili caracterul explicit pornografic al acestuia.
Totodată, s-a arătat că este necesară existenţa clară a unor fotografii, imagini, înregistrări video care să denote un comportament explicit sexual al unui minor, individualizate prin datare şi număr, nefiind suficientă declaraţia persoanelor vătămate că ar fi trimis materiale cu caracter pornografic inculpatului.
Se relevă că obiectul material al infracţiunii îl constituie imagini, filmările sau alte reprezentări ale unui minor implicat în activităţi sexuale explicite, ori, în speţă, nu se poate vorbi despre existenţa în concret a unor imagini care sa se subscrie elementului material al infracţiunii.
În esenţă, Înalta Curte reţine că se invocă neîntrunirea elementelor de tipicitate ale infracţiunii prev. de art. 374 alin. (1) şi (4) C. pen. urmare a inexistentei fizice. Ia momentul evaluării materialului probator, a materialelor pornografice.
Se consideră că existenta infracţiunii nu poate fi dovedită decât prin vizualizarea efectivă de către judecător a materialelor pornografice întrucât, altfel, nu se poate aprecia dacă acestea îndeplinesc condiţiile în raport de care poate fi considerat ca fiind material pornografic.
în realitate nu se invocă neîntrunirea elementelor de tipicitate ale infracţiunilor ci inexistenţa faptelor, respectiv că inculpatul nu a comis infracţiunile pentru care s-a dispus condamnarea sa, la dosar neexistând probe că ar fi realizat, produs, deţinut, singur sau prin determinarea persoanelor vătămate să realizeze materiale pornografice, probă care nu ar putea consta decât în existenţa fizică a materialelor pornografice la momentul evaluării materialului probator.
Ceea ce se contestă de recurentul inculpat este împrejurarea că instanţele de fond şi de apel, în lipsa materialelor pornografice, nu puteau aprecia dacă acestea au sau nu conţinut pornografic în sensul dat de textul incriminator, deci se pune în discuţie standardul probatoriu în cazul acestei infracţiuni.
Constituie infracţiunea de pornografie infantilă prev. de art. 374 alin. (1) şi (4) C. pen.,
(1) Producerea, deţinerea, procurarea, stocarea, expunerea, promovarea, distribuirea, precum şi punerea la dispoziţie, în orice mod, de materiale pornografice cu minori se pedepsesc cu închisoarea de la un an la 5 am.
(4) Prin materiale pornografice cu minori se înţelege orice material care prezintă un minor ori o persoană majoră drept un minor, având un comportament sexual explicit sau care, deşi nu prezintă o persoană reală, simulează, în mod credibil, un minor având un astfel de comportament, precum şi orice reprezentare a organelor genitale ale unui copil cu scop sexual.
Din analiza elementelor constitutive ale infracţiunii rezultă că pentru existenţa acestei infracţiuni este necesar ca activităţile incriminate să se refere Ia materiale pornografice cu minori.
Stabilirea existenţei materialelor pornografice ori a caracterului pornografic al unor materiale se poate realiza prin orice mijloc de probă reglementat de dispoziţiile C. proc. pen., inclusiv în ipoteza în care acestea au existat dar infractorul a luat măsuri de ştergere a lor din sistemul informatic, condiţiile de tipicitate neimpunând existenţa lor la momentul declanşării cercetărilor penale ori a cercetării judecătoreşti.
Înalta Curte constată că instanţa de apel, evaluând coroborat materialul probator, şi-a format convingerea, argumentată, că inculpatul recurent a realizat unele din activităţile incriminate şi că acestea s-au referit Ia materiale pornografice cu minori.
În calea extraordinară a recursului în casaţie, astfel cum s-a reliefat, nu se poate realiza o nouă analiză, o reapreciere a materialului probator pentru a se ajunge la concluzia că inculpatul recurent nu a realizat unele din activităţile incriminate de art. 374 alin. (1) şi (4) C. pen. şi că acestea nu s-au referit la materiale pornografice cu minori.
În raport de considerentele prezentate, Înalta Curte consideră că inculpatul recurent a invocat numai formal cazul de casare prevăzut de art. 438 alin. (1) pct. 7 C. proc. pen., fapt pentru care, în baza art. 448 alin. (1) pct. 1 C. proc. pen., Înalta Curte va respinge, ca nefondat, recursul în casaţie formulat de inculpatul A. împotriva Deciziei penale nr. 890 din data de 14 noiembrie 2022 pronunţată de Curtea de Apel Iaşi, secţia penală şi pentru cauze cu minori, în Dosarul nr. x/2020.
Potrivit art. 275 alin. (2) C. proc. pen., recurentul inculpat va fi obligat la plata sumei de 200 RON cu titlu de cheltuieli judiciare către stat.
Potrivit art. 275 alin. (6) C. proc. pen., onorariul cuvenit apărătorului desemnat din oficiu pentru recurentul-inculpat A., în cuantum de 680 RON, rămâne în sarcina statului.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
D E C I D E
Respinge, ca nefondat, recursul în casaţie formulat de inculpatul A. împotriva Deciziei penale nr. 890 din data de 14 noiembrie 2022 pronunţată de Curtea de Apel Iaşi, secţia penală şi pentru cauze cu minori, în Dosarul nr. x/2020.
Obligă recurentul-inculpat la plata sumei de 200 RON cu titlu de cheltuieli judiciare către stat.
Onorariul cuvenit apărătorului desemnat din oficiu pentru recurentul-inculpat A., în cuantum de 680 RON, rămâne în sarcina statului.
Definitivă.
Pronunţată în şedinţă publică, astăzi, 03 mai 2023.
GGC - ED